Отступное обязательство

Вячеслав КУНЦЕВИЧ,
юрист

В данной статье речь пойдет об исполнении кредитополучателем (далее — должник, кредитополучатель) обязательства перед банком-кредитодателем (далее — банк, кредитор, кредитодатель) по возврату полученного кредита (далее — основное обязательство, первоначальное обязательство) отступным и особенностях прекращения основного обязательства таким способом.

Статьей 137 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее — БК) установлено, что по кредитному договору банк или небанковская кредитно-финансовая организация (кредитодатель) обязуются предоставить денежные средства (кредит) другому лицу (кредитополучателю) в размере и на условиях, определенных договором, а кредитополучатель обязуется возвратить (погасить) кредит и уплатить проценты за пользование им. В свою очередь, согласно п. 21 Инструкции о порядке предоставления (размещения) банками денежных средств в форме кредита и их возврата, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.12.2003 № 226 (в редакции постановления от 28.12.2006 № 223), если иное не установлено законодательством Республики Беларусь, по соглашению между банком и кредитополучателем обязательства кредитополучателя по кредитному договору могут быть прекращены полностью или частично путем предоставления банку взамен их исполнения отступного, зачетом встречного однородного требования либо иными способами, предусмотренными законодательством Республики Беларусь.

Содержание

Суть отступного

Соглашение об отступном является реальной сделкой (напомним, что в силу ст. 154 ГК сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей). Исходя из буквального толкования ст. 380 ГК факт заключения соглашения об отступном не прекращает основного обязательства, для прекращения основного обязательства необходимо не только наличие соглашения об отступном, но и исполнение этого соглашения, выражающееся в фактическом предоставлении отступного (когда имущество в качестве отступного передано от кредитополучателя банку). Сам по себе факт заключения соглашения об отступном означает, что кредитополучатель с согласия кредитодателя наделяется правом заменить исполнение первоначального обязательства другим, в частности, предоставить отступное (имущество) в срок, установленный соглашением.

Соглашение об отступном дает должнику право на замену исполнения, а кредитору — обязанность принять отступное в порядке и сроки, установленные таким соглашением. Важно, что соглашение об отступном не создает новой обязанности должника, а значит, не порождает права кредитора требовать предоставления отступного либо выбирать между первоначальным обязательством и отступным. Однако банк до истечения установленного соглашением срока предоставления отступного не вправе требовать от кредитополучателя принудительного исполнения основного обязательства. Более того, считаем, что предъявление банком иска в отношении исполнения основного обязательства до наступления срока предоставления отступного в соответствии с заключенным соглашением будет свидетельствовать о злоупотреблении банком своим правом. Такое злоупотребление будет являться самостоятельным основанием для отказа судом в удовлетворении заявленного иска, равно как и основанием для возмещения причиненного этим требованием ущерба кредитополучателю (ч. 2 и 3 ст. 9 ГК).

Поскольку соглашение об отступном не создает новой обязанности должника и не порождает права требования кредитора предоставить отступное, по причине чего не является самостоятельным обязательством, необходимо в этой связи отметить, что кредитор не вправе воспользоваться таким способом защиты гражданских прав, как понуждение к исполнению обязательства в натуре, и другими способами, предусмотренными ст. 11 ГК, и, например, обязать кредитополучателя предоставить отступное. В то же время при неисполнении соглашения об отступном в определенный срок кредитор вправе потребовать исполнения первоначального основного обязательства (по кредитному договору) и применения к кредитополучателю мер ответственности, предусмотренных договором, в связи с неисполнением основного обязательства.

По аналогичным основаниям решается вопрос о возможности обеспечения исполнения соглашения об отступном, способами, указанными в ст. 310 ГК, и другими способами, определенными договором. Принимая во внимание, что суть отступного состоит в том, что оно предоставляет возможность (право) должнику прекратить основное обязательство отступным, не создавая нового обязательства, и в связи с этим не порождая право требования кредитора предоставить отступное, полагаем, что его исполнение не может быть обеспечено способами, предусмотренными ст. 310 ГК. Так, например, соглашение о неустойке, заключенное в обеспечение исполнения передачи товара (отступного) в срок, будет признано недействительным согласно ст. 169 ГК, поскольку не соответствуют требованиям п. 1 ст. 311 ГК (так как неустойка не обеспечивает обязательство ввиду его отсутствия).

Учитывая реальный характер соглашения об отступном, которое дает должнику право (а не налагает обязанность) предоставить кредитору отступное, сам по себе факт заключения соглашения не является препятствием для кредитополучателя прекратить основное обязательство (возвратить кредит) в первоначальной денежной, а не имущественной (отступное) форме, если такое исполнение состоится до фактического предоставления отступного, прекращающего первоначальное обязательство (то есть пока существует и не прекращено отступным основное обязательство). Так, после исполнения основного обязательства денежными средствами в полном объеме, данное обязательство будет считаться прекратившимся по основанию, предусмотренному п. 1 ст. 379 ГК (прекращение обязательства исполнением). Соглашение об отступном в этом случае не будет влечь правовых последствий для его сторон, поскольку оно будет считаться направленным на прекращение отсутствующего (уже прекращенного исполнением) обязательства.

Сроки

Если соглашение об отступном заключается одновременно с договором, предусматривающим возникновение основного обязательства, либо до начала срока исполнения основного обязательства (например, имеется основное обязательство, состоящее в уплате денежных средств, одновременно с возможностью его замены передачей определенного товара), то неправомерно говорить о возникновении отступного, так как имеет место альтернативное обязательство (ст. 301 ГК). С учетом того, что соглашение об отступном заключается для прекращения уже возникшего обязательства, а срок уплаты денежных средств по основному обязательству не наступил, отношения между кредитором и должником по уплате денежных средств с возможностью замены денежного обязательства передачей товара до наступления срока уплаты денежных средств не могут быть квалифицированы как отношения по соглашению об отступном. Если стороны намереваются прекратить основное обязательство именно отступным (а не создать альтернативное обязательство), важно, чтобы срок предоставления отступного, указанный в соглашении, наступал одновременно или позднее срока исполнения основного обязательства, которое стороны намерены прекратить путем предоставления отступного.

Исключение, на наш взгляд, составляют случаи, когда в силу ч. 1 ст. 143 БК кредит может быть возвращен (погашен) досрочно на условиях, предусмотренных кредитным договором, либо с согласия кредитодателя. В таком случае предоставление отступного (товара) в счет досрочного погашения кредита признается предоставлением отступного, а не альтернативным обязательством.

Если же обязательство по возврату кредита обеспечено договором поручительства, при установлении срока предоставления отступного необходимо помнить следующее. Срок, на который дано поручительство, является пресекательным (п. 4 ст. 347 ГК). Это значит, что непредъявление банком требования к поручителю в связи с неисполнением кредитополучателем обеспеченных поручительством обязательств прекращает поручительство. Поэтому, если срок предоставления ­отступного будет превышать срок, на который дано поручительство, последнее по истечении данного срока будет прекращено, и в случае непредоставления кредитополучателем отступного в срок, установленный соответствующим соглашением, банк будет вправе предъявить требования по погашению кредита только к кредитополу­чателю.

Отступное и альтернативное обязательство: схожесть и отличие

Согласно ст. 301 ГК должнику, обязанному передать кредитору одно или другое имущество либо совершить одно из двух или нескольких действий, принадлежит право выбора, если из законодательства или условий обязательства не вытекает иное (исполнение альтернативного обязательства). Статья же 380 ГК говорит о том, что по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). При этом размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. Как видим, схожестью названных институтов является то, что именно должнику, а не кредитору принадлежит право выбора.

В свою очередь, принципиальным отличием отступного от альтернативного обязательства является то, что отступное является способом прекращения обязательств и не является обязательством вообще.

Исполнение альтернативного обязательства, как мы знаем, является одним из способов надлежащего исполнения обязательств в соответствии с его условиями (ст. 290 ГК, п. 1 ст. 379 ГК). Кстати, предоставление отступного не является и надлежащим исполнением первоначального обязательства, поскольку, исходя из буквального толкования ст. 380 ГК, отступное предоставляется взамен надлежащего исполнения первоначального обязательства.

Альтернативное обязательство возникает сразу же после заключения соответствующего договора (сразу содержится в нем), а соглашение об отступном, как правило, заключается тогда, когда договор уже имеет место, и срок исполнения основного обязательства наступил либо истек. Также, по общему правилу, при альтернативном обязательстве не требуется согласие кредитора при намерении должника выбрать тот или иной вариант его исполнения, а отступное, условия его предоставления всегда определяются по соглашению с кредитором.

Пример

Исполнение денежного основного обязательства, обеспеченного поручительством, просрочено. Кредитодатель предъявил денежное требование к поручителю и кредитополучателю. Поручитель и (или) кредитополучатель взамен исполнения денежного обязательства предложил кредитодателю заключить с ним соглашение об отступном и предоставить товар (отступное). Кредитодатель отказался. В данном случае отказ кредитора не влечет прекращение поручительства согласно п. 3 ст. 347 ГК, поскольку:

а) предложение должника (кредитополучателя и (или) поручителя) заключить соглашение об отступном и передать кредитодателю имущество не является надлежащим исполнением первоначального (денежного) обязательства, прекращающим поручительство;

б) соглашение об отступном, регламентирующее замену надлежащего исполнения денежного обязательства, заключается только по соглашению сторон, понуждение кредитора к заключению такого соглашения не допускается (ч. 2 п. 1 ст. 391 ГК).

Форма и существенные условия соглашения об отступном

В силу ст. 380 ГК соглашение сторон является необходимым условием для рассматриваемого нами способа прекращения обязательства. При этом в ст. 380 ГК не содержится положений о форме и порядке составления соглашения об отступном. Поскольку такое соглашение, как указывалось выше, является сделкой, то мы можем сами сделать вывод о том, что оно должно быть заключено в простой письменной форме и будет подчиняться общим требованиям о форме сделок, установленным гл. 9 ГК, в частности абз. 1 ч. 1 ст. 162, п. 2 и 3 ст. 404, п. 3 ст. 408 ГК. В свою очередь, п. 1 ст. 161 ГК установлено, что сделка в простой письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами.

Соглашение об отступном не изменяет основной договор, а является только способом прекращения основного обязательства. Поэтому применение к порядку заключения соглашения об отступном п. 1 ст. 422 ГК о том, что соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор будет также неправомерно, в том числе и в случаях, когда путем предоставления отступного прекращаются обязательства из договора, подлежащего государственной регистрации (ст. 165 ГК).

В связи с этим, руководствуясь п. 1 ст. 404 ГК, соглашение об отступном может быть заключено по усмотрению сторон в любой форме: как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством поч­товой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 404 ГК), в том числе и в форме дополнительного соглашения к договору. Также отступное может представлять собой частный случай мировой сделки, когда соглашение сторон направлено на прекращение обязательства путем взаимных уступок.

Необходимо помнить, что предоставление отступного является сделкой, связанной с отчуждением (возможностью отчуждения) имущества, соответственно, заключение таких сделок должно подчиняться правилам о совершении крупных сделок, установленным ст. 58 Закона «О хозяйственных обществах» в редакции Закона от 10.01.2006 № 100-З, если стоимость имущества (отступного) составляет 20% и более балансовой стоимости активов должника-кредитополучателя.

И еще раз обратимся к самому содержанию ст. 380 ГК: по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.); размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. Исходя из буквального токования данной нормы существенными условиями любого соглашения об отступном являются условие, идентифицирующее основное обязательство, прекращаемое предоставлением взамен исполнения отступного, а также условия о размере, сроках и порядке предоставления отступного, поскольку в ст. 380 ГК императивно определено, что эти условия должны быть согласованы сторонами.

Связь соглашения об отступном и основного обязательства

Соглашение об отступном основано на обязательстве, предоставление которого оно прекращает. В связи с этим признание первоначального обязательства недействительным повлечет недействительность соглашения об отступном (ввиду отсутствия самого основного обязательства вследствие его недействительности). В то же время при признании недействительным соглашения об отступном, должник будет обязан предоставить первоначальное исполнение по основному обязательству, а кредитор имеет право предъявлять требования, связанные с передачей первоначального исполнения.

Так, в постановлении апелляционной инстанции хозяйственного суда г. Минска от 31.05.2012 (дело № 852-14Б/2010/10/380А) указано, что в случае признания недействительной оспоримой сделки должника, направленной на прекращение обязательства (отступное и т.п.), обязательство должника перед соответствующим кредитором считается восстановленным с момента совершения недействительной сделки, а право кредитора по этому обязательству считается существовавшим независимо от совершения этой сделки. В случае признания недействительной оспоримой сделки, по которой должник получил от другой стороны имущественное предоставление, требование другой стороны о возвращении полученных должником денежных средств или возмещении стоимости полученного должником в деньгах считается возникшим в момент такого предоставления.

Подводя краткий итог, следует отметить, что отступное как способ прекращения обязательства представляет собой сложный юридический состав, включающий 2 элемента: соглашение сторон об отступном и фактическую передачу отступного взамен исполнения. При этом основное обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном.

Банку, заключая с кредитополучателем соглашение об отступном, необходимо помнить, что он с даты подписания данного соглашения и до наступления срока предоставления отступного не будет вправе требовать от кредитополучателя возврата кредита. Если отступное не будет предоставлено в срок, банк наделяется правом предъявлять требования, связанные с возвратом кредита и уплатой кредитополучателем санкций за неисполнение обязательств, предусмотренных кредитным договором.

Сорокин Алексей Анатольевич, ведущий юрист

E-mail: as.sorokin2012@yandex.ru

Одним из способов прекращения обязательств является отступное. Данному институту в российском законодательстве посвящена всего лишь одна статья ― ст. 409 Гражданского кодекса, что уже может охарактеризовать его как малоизвестный и непопулярный в применении способ прекращения обязательств. Мало кто знает, что при отсутствии реальной возможности исполнения того или иного обязательства замена его отступным позволяет прекратить его на вполне законных основаниях. При применении отступного имеется множество правовых нюансов, о которых следует знать как должнику, так и кредитору и учитывать при прекращении обязательства отступным. Настоящий обзор подготовлен с целью информирования сторон о спорных моментах, связанных с реализацией отступного.

Итак, согласно ст. 409 Гражданского кодекса РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного — уплатой денежных средств или передачей иного имущества, совершение в пользу кредитора определённых действий. Некоторыми юристами было правильно отмечено, что отступное это есть изменение способа исполнения договора, ведь в действительности меняется предмет исполнения, на должника возлагаются другие обязанности, именно этим отступное и отличается от новации. В виду лаконичного содержания ст. 409 ГК РФ, тогда ещё существовавший Высший Арбитражный Суд РФ в Информационном письме Президиума от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 ГК РФ» (далее — Информационное письмо) удовлетворил потребность правоприменителей в разъяснении и толковании использования данного способа прекращения обязательства.

В самой ст. 409 ГК РФ указано, что предметом соглашения о прекращении обязательств отступным может быть уплата денег, передача имущества и т. п. В нашем случае, поскольку статья не содержит исчерпывающего перечня, что может стать отступным, предполагается верным, что отступным может быть всё, что относится к объектам гражданских прав, — вещи, деньги и ценные бумаги, иное имущество, имущественные права, работы, услуги, информация, нематериальные блага, результаты интеллектуальной деятельности, за исключения вещей, изъятых из оборота.

Статья 409 не содержит упоминания о форме отступного, но предполагается верным, что такая сделка по правилам ст. 160 ГК РФ должна совершаться в простой письменной форме. Согласно ст. 452 ГК РФ соглашение об изменении и расторжении договора заключаются в той же форме, что и договор, если из закона и иных правовых актов не вытекает другое. Отсюда бытует позиция о необходимости заключения соглашения об отступном в той же форме, в которой было заключено основное обязательство: так, если сделка подлежала нотариальному удостоверению, подобное следует сделать и с соглашением об отступном. Указанная позиция не нашла своей правовой поддержки в судебной практике.

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 25.09.2007 № 7134/07 был рассмотрен вопрос о том, необходимо ли нотариальное удостоверение соглашения об отступном, если сам договор займа был удостоверен нотариусом, и не является ли соглашение об отступном ничтожной сделкой при несоблюдении в указанном случае нотариальной формы. Обосновывая отсутствие необходимости нотариального удостоверения, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отметил, что соглашение об отступном не изменяет и не расторгает договора, а является способом прекращения обязательства. Поэтому применение судами к порядку заключения соглашения об отступном ст. 452 ГК РФ, которой предусмотрен порядок изменения и расторжения договор, считается необоснованным.

Аналогичная ситуация обстоит с передачей по отступному объекта недвижимости. Такое соглашение не подлежит государственной регистрации: согласно п. 15 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» соглашение, в котором определены размер, сроки и порядок предоставления в качестве отступного недвижимого имущества, не подлежит обязательной государственной регистрации. Государственной регистрации подлежит переход права собственности на недвижимое имущество, предоставляемое в качестве отступного.

Сторонам следует согласовывать объём отступного. В п. 4 Информационного письма суд указал, что в тех случаях, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга по обязательству, оно прекращается полностью либо в части в зависимости от воли сторон, выраженной в соглашении об отступном. При невозможности выявления судом воли сторон путём буквального толкования содержащихся в соглашении об отступном слов и выражений, сопоставления неясного условия с другими условиями и смыслом соглашения в целом, а также путём использования иных способов, определённых статьёй 431 ГК РФ, следует исходить из того, что обязательство прекращается полностью.

Иными словами, если стороны в соглашении об отступном определённо не указали, прекращается ли обязательство полностью или в части долга, а суд не может установить волю сторон, то в случае, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга должника, необходимо исходить из того, что обязательство прекращается полностью.

При доказывании объёма прекращённых отступных обязательств кредитору следует учесть одну интересную правовую позицию: в силу п. 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах», а также Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.10.2012 № 6040/12 в силу неясности условий договора и невозможности установить действительную волю сторон, толкование судом условий договора должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия. Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний. Поскольку должник является субъектом, предложившим прекращение обязательств отступным, толкование условий заключённого между сторонами соглашения об отступном должно интерпретироваться в его пользу.

С момента заключения соглашения о предоставлении отступного, освобождения должника от лежащих на нём обязательств прекращаются все обязательства по договору, включая и обязательства по уплате неустойки, процентов и иных сопровождающих обязательств.

Пример из практики:

Суд отказал истцу в требовании о взыскании процентов за пользование денежными средствами по нарушенному ответчиком обязательству, прекратившемуся отступным, указав при этом следующее: стороны использовали в совокупности несколько способов прекращения обязательств, а именно — предоставление отступного в виде прав требования к третьим лицам (статья 409 ГК РФ) и договорный зачёт денежных обязательств в виде задолженности за поставленный коммунальный ресурс против задолженности за передаваемые права требования. Использование сторонами таких способов прекращения обязательств, как отступное и прощение долга, свидетельствует о прекращении всех обязательств между сторонами по договору, в том числе и дополнительных в виде процентов за пользование чужими денежными средствами (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2015 по делу № А14-8953/2014).

Доводы о недействительности заключённого сторонами соглашения об отступном по мотиву заниженной стоимости переданного имущества не соответствуют нормам материального права.

Так, апеллянт обратился с жалобой, в которой просил отменить решение суда первой инстанции, в качестве одного из мотивов недействительности соглашения об отступном сослался на довод о несоразмерности переданного имущества. Суд оставил жалобу без удовлетворения, указав при этом, что, согласно отчёту, рыночная стоимость недвижимого имущества больше величины долга, вместе с тем размер отступного законом не ограничен и не исключает того, что стоимость имущества, передаваемого в счёт погашения денежного обязательства, может быть меньше или больше величины долга, если стороны в данной части пришли к соглашению. С учётом этого суд первой инстанции обоснованно отклонил доводы истца о заниженной цене переданного по соглашению об отступном недвижимого имущества (апелляционное определение Верховного суда Республики Коми № 33-2515/2015 от 28.05.2015 по делу № 33-2515/2015).

Как уже было отмечено, под отступным фактически понимается замена предмета исполнения обязательства должником, по этой причине предмет отступного должен быть строго определён. Так, например, при прекращении денежного обязательства передачей в качестве отступного каких-либо товаров, предметов или оборудования стороны должны определить их в количественном и качественном выражении, то есть в достаточной степени идентифицировать отступное. Арбитражная практика исходит из того, что обязательство прекращается не с момента достижения сторонами соглашения об отступном, а с момента предоставления отступного взамен исполнения, таковое предоставление само по себе свидетельствует о согласовании всех необходимых условий предоставления отступного.

Согласно ч. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключённым, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное.

Пример из практики:

Должник передал кредитору по соглашению об отступном объекты принадлежащей ему недвижимости, после чего обратился в арбитражный суд с иском о признании незаключённым соглашения об отступном, обосновав иск тем, что при его заключении не достигнуто соглашение по размеру предоставления отступного, то есть по всем существенным условиям соглашения. Судом в иске было отказано, с указанием следующего: «В силу пункта 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ» обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное. Предъявляя рассматриваемый иск и распространяя положения статьи 409 ГК РФ на Соглашение об отступном, как на договор (статья 409 ГК РФ), истец не учёл, что само отступное договором не является, а представляет собой способ прекращения обязательств, вытекающих из кредитных договоров. Предоставление само по себе свидетельствует о согласовании всех необходимых условий соглашения об отступном» (решение Арбитражного суда Самарской области от 13.07.2011 по делу № А55-7373/2011).

Немаловажно в соглашении об отступном предусмотреть сроки его предоставления. Во-первых, предусмотрев их, должник может выиграть время и, как следствие, вовсе исполнить основное обязательство без предоставления отступного. Согласно п. 2 Информационного письма в случае заключения соглашения об отступном кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного. Во-вторых, арбитражная практика исходит из того, что срок предоставления является обязательным условием соглашения об отступном и влияет на его заключённость. Так, к примеру, суд апелляционной инстанции установил, что в соглашении от 15.03.2010 не согласован срок предоставления отступного и предусмотрено право кредитора требовать его исполнения, что не соответствует ст. 409 ГК РФ и правовой природе отступного, суды при разрешении спора правомерно исходили из того, что данное соглашение не повлекло для его участников правовых последствий. Указанная правовая позиция изложена в Определении ВАС РФ от 19.12.2013 № ВАС-18255/13 и Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 18.11.2013 по делу № А37-3065/2012.

Соглашение о прекращении обязательства отступным может быть обжаловано в рамках дела о банкротстве как «подозрительная» или как сделка, оказавшая предпочтение одному из кредиторов.

В соответствии с п. 1 ст. 61.2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127–ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве) сделка, совершённая должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки. Согласно п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершённая должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трёх лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате её совершения был причинён вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки. Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатёжеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица. В соответствии со ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершённая должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечёт или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

Пример из практики:

Должник в счёт погашения задолженности и согласно договору о залоге недвижимости (ипотека) передал объект недвижимого имущества в качестве отступного кредитору, указанная передача состоялась в период введения наблюдения. Требования конкурсного управляющего были удовлетворены, сделка признана недействительной, позже суд кассационной инстанции указал, что нижестоящие суды сделали правильный вывод о наличии признаков неплатёжеспособности должника на момент заключения соглашения об отступном, а в результате исполнения соглашения об отступном был причинён вред имущественным правам кредиторов должника, так как был уменьшен размер имущества должника.

Анализируя вышеизложенное, можно прийти к выводу, что с момента заключения соглашения о прекращении обязательства отступным должник освобождается от лежащих на нём обязательств. Прекращаются все обязательства по первоначальному договору, включая уплату неустойки, процентов и иных дополнительных обязательств, если иное не предусмотрено соответствующим соглашением об отступном. При указанных обстоятельствах сторонам во избежание возможных дальнейших споров следует предусмотреть объём прекращаемого обязательства отступным, объём отступного и сроки его предоставления. Несоблюдение данных условий позволяет отнести соглашения об отступном к оспоримым сделкам сторон.

Сорокин Алексей Анатольевич, ведущий юрист

Отступное. Суть (пример)

Например, Иванов должен Петрову 1000000 рублей по договору займа. Денег у Иванова нет, но срок погашения обязательств по договору займа истек. Петров вправе обратиться в суд с иском к Иванову и получить решение суда о взыскании, следствием чего будет являться возбуждение исполнительного производства, наложение ареста и обращение взыскания на имущество должника.

Однако таких последствий можно избежать. Иванов и Петров вправе заключить соглашение об отступном, в котором предусмотреть, что обязательства из договора займа прекращаются предоставлением Ивановым Петрову отступного (т.е. имущества, в том числе имущественных прав, к которым относятся обязательственные, корпоративные и исключительные права).

Отступное для должника — своего рода плата за отказ от исполнения принятого на себя обязательства, а для кредитора — возмещение, получаемое взамен обещанного должником исполнения обязательства.

Отступное — современный аналог классического основания прекращения обязательства — предоставления вместо исполнения (datio in solutum).

Определения понятия «отступное»

Приведем несколько вариантов определения понятия «отступное» из разных словарей.

Отступное — плата, вознаграждение за отказ от чего-либо. (Толковый словарь Ефремовой. Т. Ф. Ефремова. 2000).

Отступное — (англ. compensation for termination of contract) — в гражданском праве РФ материальное благо, предоставляемое должником взамен исполнения обязательства в натуре кредитору (уплата денег, передача имущества и т.п.). О. является одним из оснований прекращения обязательства. (Энциклопедия права. 2015).

Отступное — в гражданском праве определенные материальные блага (деньги, имущество и т.п.), предоставляемые по соглашению сторон взамен исполнения обязательства. Один из способов прекращения обязательств. Размер, сроки и порядок предоставления О. устанавливаются сторонами. (Большой юридический словарь. — М.: Инфра-М. А. Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я. Сухарева. 2003).

Отступное — денежная сумма или имущественная ценность, которые одно лицо должно отдать другому лицу, чтобы освободиться от исполнения своих обязательств перед этим лицом. (Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б.. Современный экономический словарь. — 2-е изд., испр. М.: ИНФРА-М. 479 с.. 1999).

Образцы соглашения об отступном

Соглашение об отступном путем передачи недвижимого имущества. Образец. Соглашение заключается в целях прекращения обязательств, вытекающих из договора займа между юридическими лицами. По соглашению об отступном должник обязуется передать кредитору нежилые помещения и земельный участок

Соглашение об отступном путем передачи имущества (автомобиля). Образец. Предметом Соглашения является прекращение обязательства должника по оплате поставки предоставлением отступного.

Соглашение об отступном по договору займа между физическими лицами. Образец. Предметом соглашения является прекращение обязательства должника по возврату суммы займа предоставлением отступного в форме передачи иного имущества — автомобиля

Существенные условия соглашения об отступном

В прежней редакции (до 1 июня 2015 года) статья 409 ГК РФ была изложена следующим образом:

«По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами».

В соответствии со статьей 409 ГК РФ в редакции, действующей с 1 июня 2015 года, по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного — уплатой денежных средств или передачей иного имущества.

Таким образом, существенным условием соглашения об отступном является его предмет (его наименование и количественные характеристики), поскольку в новой редакции статьи 409 ГК РФ размер, сроки и порядок предоставления отступного не указаны как существенные условия.

Другим существенным условием соглашения об отступном является указание на прекращаемое обязательство.

Отступное и исковая давность первоначального обязательства

Соглашение об отступном может быть заключено и по обязательству, срок исковой давности по котрому истек. Об этом указано в п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6:

«Истечение срока исковой давности по первоначальному обязательству не препятствует заключению соглашения об отступном. Соглашение об отступном, заключенное в письменной форме после истечения срока исковой давности, в зависимости от его содержания может быть квалифицировано в качестве признания долга (пункт 2 статьи 206 ГК РФ)».

Соглашение об отступном – реальный договор

Отсутствие необходимости согласовывать размер, сроки и порядок предоставления отступного свидетельствует о том, что соглашение об отступном является реальным договором, то есть считается заключенным с момента передачи имущества в качестве отступного, а не с момента подписания соглашения об отступном (статья 433 ГК РФ). Первоначальное обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не с момента заключения соглашения о нем.

Таким образом, после заключения соглашения об отступном кредитор не может требовать отступное ссылаясь на заключенное соглашение об отступном. Если должник в согласованный срок не предоставит отступное, кредитор вправе требовать исполнения первоначального обязательства и применения мер ответственности (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ»).

О последствиях нарушения должником срока предоставления отступного содержатся разъяснения в п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств», где указано следующее:

«Если должник в течение соответствующего срока не осуществил факультативное предоставление (не предоставил отступное), кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства, но не предоставления отступного (пункт 1 статьи 320.1, статья 409 ГК РФ). В таком случае кредитор вправе воспользоваться средствами защиты, установленными на случай неисполнения первоначального обязательства, включая взыскание неустойки и (или) процентов за просрочку исполнения первоначального денежного обязательства, которые начисляются начиная с первого дня просрочки исполнения первоначального обязательства».

Соглашение об отступном может предусматривать предоставление отступного как непосредственно в момент заключения такого соглашения, так и в будущем (п. 3 Постановления № 6).

Что можно предоставить в качестве отступного?Предмет отступного

В качестве предмета отступного могут выступать:

1. Имущество должника. Должник может передать в качестве отступного движимое и недвижимое имущество, например, автомобиль, дачу, квартиру, земельный участок, товары, ценные бумаги — как документарные (например, векселя), так и бездокументарные (акции, облигации), иное имущество;

2. Имущественные права:

  • обязательственные (право требования к третьему лицу),
  • корпоративные (например, доля в уставном капитале ООО),
  • исключительные (право на результат интеллектуальной деятельности).

3. Работы, услуги или иное предоставление

В п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 уточнено, что «правила об отступном не исключают, что в качестве отступного будут выполнены работы, оказаны услуги или осуществлено иное предоставление (пункт 1 статьи 407, статья 421 ГК РФ).

Форма соглашения об отступном

К форме соглашения об отступном применяются общие требования, предусмотренные статьями 158 – 165 ГК РФ.

Соответственно, если объектом соглашения об отступном выступает недвижимость, то по общему правилу требуется государственная регистрация перехода права собственности на основании исполненного соглашения об отступном. Пока переход права собственность на недвижимое имущество не зарегистрирован, его собственником будет являться сторона, предоставляющая отступное, а обязательство перед кредитором не будет считаться прекращенным предоставлением отступного.

К соглашению об отступном применяются наиболее строгие требования к форме договора. В п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 по сути, разъяснено, что если первоначальный договор требовал нотариального удостоверения, то и соглашение об отступном должно быть в той же форме, даже если в его основе лежит сделка, для которой предусмотрена простая письменная форма. В частности, в Постановлении указано следующее:

«Следует учитывать, что в отношении первоначального договора и договора, на основании которого предоставляется отступное, могут быть установлены разные требования к форме, в частности, в связи с тем, что возникающий между сторонами договор подпадает под признаки обязательства иного вида или в отношении сделок с имуществом, которое передается в качестве отступного, установлены специальные требования к форме. В таком случае к соглашению об отступном подлежат применению наиболее строгие из этих правил о форме сделки (пункт 1 статьи 452 ГК РФ). Например, если в качестве отступного предоставляются доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, то соглашение об отступном должно быть нотариально удостоверено (пункт 2 статьи 163 ГК РФ, пункт 11 статьи 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»)».

Уклонение должника от государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость

В п. 5 Постановления указано, что в случае уклонения должника от регистрации прехода права собственности, кредитор вправе обратиться с иском о понуждении к такой регистрации. В частности, указано следующее:

«Если по соглашению сторон в качестве отступного передано недвижимое имущество, однако должник уклоняется от регистрации перехода права собственности на этот объект, кредитор вправе потребовать осуществления такой регистрации (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 551, абзац второй пункта 1 статьи 556 ГК РФ)».

Отступное может прекратить как все обязательство, так и часть

Отступным можно прекратить как все первоначальное обязательство, так и его часть. Об этом должно быть прямо указано в условиях соглашения об отступном.

Например, должник должен кредитору 1 000 000 рублей. Соглашением об отступном должник предоставляет кредитору автомобиль стоимостью 500 000 рублей. Если в соглашении об отступном не указано, что предоставлением данного автомобиля первоначальное обязательство прекращено лишь на сумму в 500 000 рублей, то будет считаться, что обязательство прекращено полностью.

На данные обстоятельства обращалось внимание в п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ», где указывалось следующее:

Если стороны в соглашении об отступном определенно не указали, прекращается ли обязательство полностью или в части долга, и суд не может установить волю сторон путем использования способов, определенных статьей 431 Кодекса, то в случае, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга должника, необходимо исходить из того, что обязательство прекращается полностью.

В п. 3 упомянутого информационного письма ВАС РФ № 102 также указано, что «по смыслу статьи 409 ГК РФ, если иное не следует из соглашения об отступном, с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки».

О том, что отступное может прекращать обязательство и в части и полностью разъяснено и в п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 г. № 6:

«По смыслу статей 407 и 409 ГК РФ стороны вправе прекратить первоначальное обязательство предоставлением отступного как полностью, так и в части, в отношении основного и (или) дополнительных требований.

При неясности условий соглашения и невозможности установить, была воля сторон направлена на прекращение обязательства полностью или в какой-либо части, толкование соглашения осуществляется в пользу того, что первоначальное обязательство прекращается полностью, а также прекращаются дополнительные требования по нему, включая обязанность уплатить неустойку».

Прекращение обязательства при предоставлении отступного по частям

В случае, когда стороны предусмотрели предоставление отступного по частям, при предоставлении части отступного обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному. Другими словами, в случае предоставления отступного по частям обязательство не прекращается в полном объеме с предоставлением первой части отступного (см. подробнее п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ»).

Предоставлением отступного может быть прекращенокак договорное, так и внедоговорное обязательство

Если соглашением об отступном не нарушены права и интересы третьих лиц или публичные интересы, предоставлением отступного может быть прекращено и обязательство по возврату полученного по недействительной сделке, возникшее в силу статьи 167 ГК РФ (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ»).

О том, что отступное может прекращать и внедоговорные обязательства указано в п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 г. № 6, где указывается:

«Предоставлением отступного могут быть прекращены не только договорные обязательства, но и, например, обязательства из неосновательного обогащения и обязательства по возврату полученного на основании недействительной сделки, если это не нарушает прав и охраняемых законом интересов третьих лиц, публичных интересов или не противоречит существу первоначального обязательства (пункты 2 и 3 статьи 307.1 ГК РФ)».

В литературе встречаются различные точки зрения по вопросу возможности прекращения отступным алиментных обязательств, обязательств по предоставлению содержания, по возмещению вреда жизни и здоровья.

Одни авторы указывают, что «поскольку соответствующие обязательства направлены на обеспечение прав и интересов социально незащищенных категорий граждан, а предоставление по таким обязательствам призвано обеспечить минимально необходимый уровень для продолжения существования такого гражданина как личности, их прекращение способами иными, нежели исполнение, следует признать недопустимым». Данная позиция представляется верной.

Другие авторы полагают, что «стороны алиментного соглашения наделены правом свободно определять основания прекращения возникшего между ними алиментного обязательства, в основу которого положено соглашение».

Стоимость имущества, предоставляемогов качестве отступного, значения не имеет

Указание в соглашении об отступном стоимости имущества, предоставляемого взамен не является обязательным условием договора, стоимость отступного значения не имеет и может быть как выше стоимости заменяемого обязательства, так и ниже.

Отступное и новация. Отличия

Замена первоначального обязательства при новации и отступном

Отступное не предполагает замены первоначального обязательства новым. В отличие от новации при передаче предмета соглашения об отступном происходит полное прекращение взаимоотношений сторон, возникших из первоначального юридического факта (состава).

Новация, в отличие от отступного, не предполагает полного прекращения взаимоотношений между сторонами, поскольку соглашение о новации преследует цель не только прекращение предшествующего, но и возникновение нового обязательства. «Из соглашения о новации должно определенно следовать, что стороны имели в виду замену первоначального обязательства другим, что влечет для них правовые последствия, в частности невозможность требовать исполнения первоначального обязательства» (п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 103 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса РФ»).

Момент прекращения обязательства

Отступное прекращает первоначальное обязательство только в момент предоставления отступного, а не в момент заключения соглашения об отступном.

Новация прекращает первоначальное обязательство в момент заключения соглашения о новации.

Намерения сторон. Что вправе требовать кредитор в случае неисполнения соглашения?

Отступное — это замена исполнения обязательства по выбору должника, но в рамках его соглашения с кредитором. Волеизъявление должника и кредитора направлено на сохранение первоначального обязательства с предоставлением должнику права заменить первоначальный предмет исполнения и тем самым прекратить действие основного обязательства. Неисполнение должником условий соглашения об отступном дает право кредитору требовать исполнения лишь первоначального обязательства, но не передачи предмета отступного.

Новация — это замена обязательства по соглашению сторон (например, замена обязательства по уплате договорной неустойки на заемное обязательство). Волеизъявление должника и кредитора направлено на прекращение первоначального обязательства путем установления нового обязательства между теми же лицами. Кредитор вправе требовать исполнения соглашения о новации, поскольку после его заключения условия первоначального (старого) обязательства не сохраняются.

 СОГЛАШЕНИЕ ОБ ОТСТУПНОМ г. _________________ "___"_________ 20__ г. _________________________________________, именуем__ в дальнейшем (наименование организации) "Кредитор", в лице __________________________________________________, (должность, фамилия, имя, отчество) действующего на основании ___________________________, с одной стороны (Устава, положения) и _________________________________, именуем__ в дальнейшем "Должник", (наименование организации) в лице ___________________________________, действующего на основании (должность, фамилия, имя, отчество) ___________________________ с согласия ______________________________, (Устава, положения) (наименование организации) в лице ___________________________________, действующего на основании (должность, фамилия, имя, отчество) _______________________________, именуем__ в дальнейшем "Сторона-3", (Устава, положения) на основании статьи 409 Гражданского кодекса РФ заключили настоящее соглашение об отступном: 1. __________________________ является должником ________________ (наименование организации) _______________________________ в сумме ________________ (____________ (наименование организации) ____________________________) рублей по простому векселю Nо. ________, (сумма прописью) серия ____ от "__"________ 20__ года, выданному _____________________. (наименование организации) Право Кредитора на взыскание указанной суммы подтверждено Решением Арбитражного суда __________________________________ Nо. _________ от "__"_________ 20__ г. и Исполнительным листом от "__"_______ 1996 г. 2. В счет частичного погашения задолженности Должника перед Кредитором, основанной на решении Арбитражного суда __________________ ____________ от "__"________ 20__ года за Nо. ___________ и выданного "__"_________ 20__ года по этому решению исполнительного листа и, основываясь на взаиморасчетах между Должником и Стороной-3, ____________________________ обязуется передать Кредитору на основании (наименование организации) договора купли-продажи недвижимое имущество которое расположено по адресу: _____________________________________________________________. В состав недвижимого имущества входит: __________________________ _____________________________________________________________________, а также все находящееся в указанных помещениях оборудование на общую сумму ______________ (______________________________________) рублей. (сумма прописью) Кроме того, Сторона-3 обязуется оказать содействие ___________________ в оформление прав на земельный участок, прилегающий к указанным сооружениям, которым Сторона-3 владеет на праве бессрочного постоянного пользования. Примечание: Сторона-3 __________________________________ является (наименование организации) собственником перечисленных в настоящем пункте зданий на основании Договора от "__"_________ 20__ года, зарегистрированным _____________ __________________ БТИ "__"_________ 20__ года за реестровым номером ______ (Паспортное дело Nо. __________). Право бессрочного (постоянного) пользования земельным участком подтверждается Свидетельством Nо. _________ от "__"_______ 1995 года, выданным _____________________________ Комитетом по земельным ресурсам (наименование организации) Администрации ________________________________________________. 3. В счет остающейся задолженности в сумме _____________________ (____________________________________) рублей ________________________ (сумма прописью) (наименование организации) (Сторона-3) передает ___________________________ права требования с (наименование организации) должников ______________________________ на основании ____ отдельных (наименование организации) соглашений, заключенных между Стороной-3, Должником и Кредитором, на общую сумму _______________ (________________________________) рублей. (сумма прописью) Примечание: Копии соглашений об уступке права требования и извещений, направленных должникам являются неотъемлемой частью настоящего соглашения. 4. Передача Кредитору имущества и прав требования в соответствии с пунктами 2 и 3 настоящего соглашения влечет согласно статье 409 ГК РФ прекращение обязательств ________________________________ перед (наименование организации) ______________________________ по простому векселю Nо. ______________, (наименование организации) серия ______ от "__"__________ 20__ года, выданному __________________ __________________________ ____________________________. (наименование организации) (наименование организации) 5. ____________________________ обязуется отозвать исполнительный (наименование организации) лист в течение __ (_____) дней после подписания настоящего соглашения. Реквизиты сторон: Должник: ________________________________________________________ ______________________________________________________________________ ______________________________________________________________________ Кредитор: _______________________________________________________ ______________________________________________________________________ ______________________________________________________________________ Сторона-3: ______________________________________________________ ______________________________________________________________________ ______________________________________________________________________ Подписи сторон: Должник: _____________________ М.П. Кредитор: ____________________ М.П. Сторона-3: ___________________ М.П. 

Добавить комментарий